【案情】

2022年11月25日，縣政府作出《縣政府關(guān)于某小區(qū)改造建設(shè)項(xiàng)目房屋征收決定》。決定內(nèi)容如下：因舊城區(qū)改建需要，決定對(duì)某小區(qū)范圍內(nèi)房屋實(shí)行征收。房屋征收部門為區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局，房屋征收實(shí)施單位為縣政府組建的某小區(qū)改造工程指揮部(以下簡(jiǎn)稱改造工程 指揮部)。簽約期限為45天，搬遷期限為30日，具體起止日期在房屋征收評(píng)估機(jī)構(gòu)選定后，由房屋征收部門另行公告;附件為《征收補(bǔ)償方案》,上述內(nèi)容在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上刊載公布。

孫某位于某小區(qū)的房屋被納入房屋征收范圍，土地性質(zhì)是國(guó)有土地，房屋征收實(shí)施單位測(cè)量 房屋為120平方米，以此時(shí)的市場(chǎng)房?jī)r(jià)計(jì)算，確定補(bǔ)償30萬，孫某經(jīng)多次協(xié)商未與房屋征收 部門達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議，也未明確同意將涉案房屋騰空并交付拆除。孫某沒來得及搬遷，改造工程指揮部作出了強(qiáng)制拆除決定書，受改造工程指揮部委托的某建筑公司，將涉案房屋直接強(qiáng)制拆除，未保全屋內(nèi)物品，未登記記錄。對(duì)孫某房屋物品造成了損失，孫某向法院提起行政訴訟，要求確認(rèn)拆除行為違法，并賠償被拆除房屋損失50萬，屋內(nèi)財(cái)物損失5萬元，過渡期間租房補(bǔ)貼2萬元。

材料：

《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》

第8條為了保障國(guó)家安全、促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展等公共利益的需要，有下列情形之一，確需征收房屋的，由市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定：

(一)國(guó)防和外交的需要;

(二)由政府組織實(shí)施的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要;

(三)由政府組織實(shí)施的科技、教育、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境和資源保護(hù)、防災(zāi)減災(zāi)、文物保護(hù)、社會(huì)福利、市政公用等公共事業(yè)的需要;

(四)由政府組織實(shí)施的保障性安居工程建設(shè)的需要;

(五)由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實(shí)施的對(duì)危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進(jìn)行舊城區(qū)改建的需要;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要。

第25條房屋征收部門與被征收人依照本條例的規(guī)定，就補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點(diǎn)和面積、搬遷費(fèi)、臨時(shí)安置費(fèi)或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項(xiàng)，訂立補(bǔ)償協(xié)議。補(bǔ)償協(xié)議訂立后，一方當(dāng)事人不履行補(bǔ)償協(xié)議約定的義務(wù)的，另一方當(dāng)事人可以依法提起訴訟。

第26條房屋征收部門與被征收人在征收補(bǔ)償方案確定的簽約期限內(nèi)達(dá)不成補(bǔ)償協(xié)議，或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的，由房屋征收部門報(bào)請(qǐng)作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府依照本條例的規(guī)定，按照征收補(bǔ)償方案作出補(bǔ)償決定，并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告。

第27條實(shí)施房屋征收應(yīng)當(dāng)先補(bǔ)償、后搬遷。作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府對(duì)被征收人給予補(bǔ)償后，被征收人應(yīng)當(dāng)在補(bǔ)償協(xié)議約定或者補(bǔ)償決定確定的搬遷期限內(nèi)完成搬遷。

任何單位和個(gè)人不得采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷。禁止建設(shè)單位參與搬遷活動(dòng)。

第28條被征收人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者不提起行政訴訟，在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的，由作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)附具補(bǔ)償金額和專戶存儲(chǔ)賬號(hào)、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋和周轉(zhuǎn)用房的地點(diǎn)和面積等材料。

第29條房屋征收部門應(yīng)當(dāng)依法建立房屋征收補(bǔ)償檔案，并將分戶補(bǔ)償情況在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布。

審計(jì)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)征收補(bǔ)償費(fèi)用管理和使用情況的監(jiān)督，并公布審計(jì)結(jié)果。

請(qǐng)回答下面問題：

1.《房屋征收決定》是不是具體行政行為?

2.王某對(duì)強(qiáng)制拆除不服提起訴訟，被告應(yīng)當(dāng)如何確定?

3.指揮部強(qiáng)制拆除行為是否合法?為什么?

4.《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第25條中的協(xié)議是什么性質(zhì)?為什么?提起的是哪種訴訟種類?

5.本案就室內(nèi)物品的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)舉證責(zé)任?

6.對(duì)于王某提出的房屋價(jià)格的賠償數(shù)額，法院是否應(yīng)當(dāng)支持?

【參考答案與解析】

1.是具體行政行為。

首先，具體行政行為是指行政主體在對(duì)外實(shí)施管理中，就特定事項(xiàng)針對(duì)特定的公民、法人或者其他組織作出的能夠建立、變更、消滅行政法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一次性處理行為。

其次，本案中，縣政府作出的《關(guān)于某小區(qū)改造建設(shè)項(xiàng)目房屋征收決定》,是因舊城區(qū)改建需要，決定對(duì)某小區(qū)范圍內(nèi)房屋實(shí)行征收，針對(duì)的是某小區(qū)業(yè)主這一特定的對(duì)象，房屋征收屬于行政征收，是強(qiáng)制處分當(dāng)事人房屋所有權(quán)的一次性處理，具有法律性和處分性。

可見，該行為屬于典型的具體行政行為。

2.被告應(yīng)為縣政府。

首先，因?yàn)橐罁?jù)司法解釋的規(guī)定，縣級(jí)以上地方政府已經(jīng)作出國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償決定，當(dāng)事人不服具體實(shí)施房屋征收與補(bǔ)償工作中的強(qiáng)制拆除房屋等行為提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出強(qiáng)制拆除決定的行政機(jī)關(guān)為被告;沒有強(qiáng)制拆除決定書的，以縣級(jí)以上地方政府確定的房屋征收部門為被告。

其次，本案中，作出強(qiáng)制拆除決定的是縣政府組建的某小區(qū)改造工程指揮部，本應(yīng)當(dāng)以其為被告，但是該指揮部卻屬于縣政府組建的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，不具有行政主體資格，不能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，不能成為訴訟被告，故本案應(yīng)當(dāng)視為縣政府委托改造工程指揮部實(shí)施了該行政行為，應(yīng)以組建該指揮部的行政機(jī)關(guān)即縣政府為被告。

注意：有部分考生錯(cuò)誤的認(rèn)為被告是縣住建局，一方面可能是對(duì)題后附錄法條的錯(cuò)誤影響;另一方面是對(duì)2023考季大綱新增最高院《關(guān)于正確確定縣級(jí)以上地方政府行政訴訟被告資格若干問題的規(guī)定》的理解不到位。本案中縣政府確定房屋征收部門為區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局，房屋征收實(shí)施單位為縣政府組建的改造工程指揮部，改造工程指揮部作出了強(qiáng)制拆除決定書，并實(shí)施了強(qiáng)制拆除。根據(jù)“有章看章，沒章告征收部門”的規(guī)定，可見，按照新司法解釋的規(guī)定，只有在未作出強(qiáng)制拆除決定書時(shí)才會(huì)直接起訴房屋征收部門。在本案這種作出了強(qiáng)制拆除決定書的情況下，就應(yīng)當(dāng)以在決定書上署名蓋章的機(jī)關(guān)為被告。從而引出下一個(gè)考點(diǎn)，臨時(shí)組建機(jī)構(gòu)的“假授權(quán)真委托”。指揮部屬于縣政府組建的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，視為縣政府委托了指揮部實(shí)施強(qiáng)制拆除，應(yīng)以縣政府為被告。

3.不合法。

(1)主體不合法。根據(jù)法律規(guī)定，被征收人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者不提起行政訴訟，在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的，應(yīng)當(dāng)由作出房屋征收決定的市、縣級(jí)人民政府依法申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，而不是行政機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制拆除。

(2)程序不合法。首先，實(shí)施房屋征收應(yīng)當(dāng)先補(bǔ)償、后搬遷。本案未簽補(bǔ)償協(xié)議，未補(bǔ)償，未搬遷，未騰空，直接實(shí)施強(qiáng)制拆除。其次，強(qiáng)制拆除時(shí)，依法應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人到場(chǎng)，清點(diǎn)造冊(cè)，妥善保管，及時(shí)轉(zhuǎn)交財(cái)物。本案中未保全屋內(nèi)物品，未登記記錄。

(考生即使沒有全面回答，只要能找出其中2到3點(diǎn)即可。)

4.(1)屬于行政協(xié)議。

首先，行政協(xié)議是指，行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。

其次，《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第25條規(guī)定的，房屋征收部門與被征收人依照本條例的規(guī)定，就補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點(diǎn)和面積、搬遷費(fèi)、臨時(shí)安置費(fèi)或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項(xiàng)，訂立補(bǔ)償協(xié)議。是行政機(jī)關(guān)未了舊城改造等公共利益，與小區(qū)業(yè)主協(xié)商一致，約定了征收補(bǔ)償?shù)男姓ㄉ蠙?quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，屬于典型的行政協(xié)議。

(2)提起的訴訟應(yīng)為行政訴訟。因?yàn)檫@是基于行政協(xié)議引發(fā)的爭(zhēng)議提起的訴訟，屬于行政爭(zhēng)議案件，故為行政訴訟。

注意：有部分考生被《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第25條的第二款規(guī)定“補(bǔ)償協(xié)議訂立后，一方當(dāng)事人不履行補(bǔ)償協(xié)議約定的義務(wù)的，另一方當(dāng)事人可以依法提起訴訟。”所誤導(dǎo)，認(rèn)為答案是提起民事訴訟。這是審題不清以及對(duì)知識(shí)點(diǎn)的不熟悉而導(dǎo)致的。本題第一問是法條中提到的補(bǔ)償協(xié)議什么性質(zhì)?正確答案是行政協(xié)議。重點(diǎn)在于第二問，“提起的是哪種訴訟種類?”命題者問題設(shè)計(jì)和考查角度是在第一問確認(rèn)該協(xié)議屬于行政協(xié)議的基礎(chǔ)上，按照行政訴訟法和最高院《行政協(xié)議案件規(guī)定》的規(guī)定，房屋征收和補(bǔ)償協(xié)議屬于行政訴訟受案范圍，當(dāng)事人提起的是行政訴訟。有的考生誤認(rèn)為命題人考查的是上述第25條的第二款規(guī)定的雙方都可以在對(duì)方違約的情況下提起訴訟，所以得出結(jié)論是提起民事訴訟。甚至?xí)贸鼋Y(jié)論，認(rèn)為該協(xié)議是民事協(xié)議。其實(shí)，如果考生能夠理解我在講解行政協(xié)議案件時(shí)一直強(qiáng)調(diào)的“一個(gè)前提，兩條訴訟”以及“同一個(gè)酒瓶，既能裝白酒也能裝紅酒”的比喻，正確答對(duì)這道題就不成問題。

5.應(yīng)由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

首先，因?yàn)樵谛姓r償、補(bǔ)償案件中，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴的行政行為造成其合法權(quán)益損害提供證據(jù)。如果因被告的原因?qū)е略鏌o法舉證的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

其次，本案中，行政機(jī)關(guān)違法強(qiáng)拆，將涉案房屋直接強(qiáng)制拆除，未保全屋內(nèi)物品，未登記記錄，此屬于因被告的原因?qū)е略鏌o法舉證的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

6.法院應(yīng)當(dāng)按照作出賠償決定時(shí)的市場(chǎng)行情價(jià)來支持賠償數(shù)額。

根據(jù)法律規(guī)定，違法行政行為造成公民、法人或者其他組織財(cái)產(chǎn)損害，不能返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，按照損害發(fā)生時(shí)該財(cái)產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算損失。市場(chǎng)價(jià)格無法確定，或者該價(jià)格不足以彌補(bǔ)公民、法人或者其他組織損失的，可以采用其他合理方式計(jì)算。違法征收征用土地、房屋，人民法院判決給予被征收人的行政賠償，不得少于被征收人依法應(yīng)當(dāng)獲得的安置補(bǔ)償權(quán)益。

本案中孫某請(qǐng)求的是房屋損失屬于直接損失，因客觀原因無法鑒定的，法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的主張和在案證據(jù)，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和生活經(jīng)驗(yàn)、生活常識(shí)等，酌情確定賠償數(shù)額。